- Frávísun frá héraðsdómi
- Res judicata
- Skuldamál
Ú R S K U R
Ð U R
Héraðsdóms
Reykjavíkur 10. Apríl 2018 í máli nr. E-1673/2017:
Avenue A ehf.
(Magnús Óskarsson hrl.)
gegn
EA fjárfestingarfélagi ehf.
(Ólafur Kjartansson hdl.)
Mál þetta, sem dómtekið var 16. mars sl., er
höfðað fyrir Héraðsdómi Reykjavíkur með stefnu þingfestri 23. maí 2017 af
Avenue A ehf., Skólavörðustíg 12, 101 Reykjavík, á hendur EA
fjárfestingarfélagi ehf., Túngötu 6, Reykjavík.
I.
I.
Stefnandi krefst þess að stefndi
verði dæmdur til að greiða sér 3.179.918,31 bandaríkjadal (USD)
með 11,44740% vöxtum af USD
3.179.918,31 frá 12.3.2013 til 12.9.2013,
með
11,38740% vöxtum af USD 3.179.918,31 frá 12.9.2013 til 12.3.2014,
með
11,33200% vöxtum af USD 3.548.032,81 frá 12.3.2014 til 12.9.2014,
með
11,33140% vöxtum af USD 3.548.032,81 frá 12.9.2014 til 12.3.2015,
með
11,40420% vöxtum af USD 3.955.669,39 frá 12.3.2015 til 12.9.2015,
með
11,54050% vöxtum af USD 3.955.669,39 frá 12.9.2015 til 12.3.2016,
með
11,90050% vöxtum af USD 4.417.026,12 frá 12.3.2016 til 12.9.2016,
með
12,23472% vöxtum af USD 4.417.026,12 frá 12.9.2016 til 12.3.2017,
með 12,43017%
vöxtum af USD 4.957.397,29 frá 12.3.2017 til 23.5.2017 og
með
dráttarvöxtum samkvæmt 1. mgr. 6. gr. laga nr. 38/2001, um vexti og
verðtryggingu, af USD 5.080.639,87 frá 23.5.2017 til greiðsludags.
II. a) Þess er krafist að staðfestur verði
veðréttur stefnanda í kröfu stefnda samkvæmt lánssamningi stefnda og
Austurbrautar ehf., (áður hf.), kt. 480306-0740, dags. 27. nóvember 2009, sem
var upphaflega að fjárhæð 650.161.425 kr., upphaflega með gjalddaga þann 15.
júlí 2010, sem var breytt með skilmálabreytingu dagsettri þann 14. janúar 2011
þar sem gjalddagi var ákveðinn 26. ágúst 2014 og er númer 4730 í bókum stefnda,
fyrir framangreindri fjárkröfu og málskostnaði.
b) Þess er krafist að staðfestur
verði veðréttur stefnanda í kröfu stefnda samkvæmt lánssamningi stefnda og
Austurbrautar ehf., (áður hf.), kt. 480306-0740, dags. 28. september 2009, sem
var upphaflega að fjárhæð 442.011.457 kr., upphaflega með gjalddaga þann 15.
júlí 2010, sem var breytt með skilmálabreytingu dagsettri þann 14. janúar 2011
þar sem gjalddagi var ákveðinn 26. ágúst 2014 og er númer 4728 í bókum stefnda,
fyrir framangreindri fjárkröfu og málskostnaði.
c) Þess er krafist að staðfestur
verði veðréttur stefnanda í bankareikningi stefnda númer 701-26-070700 hjá
Kviku banka hf., kt. 540502-2930, eins og innstæða reikningsins er á hverjum
tíma, fyrir framangreindri fjárkröfu og málskostnaði.
III. a) Þess er krafist að stefndi verði dæmdur
til að þola að fjárnám verði gert í kröfu stefnda samkvæmt lánssamningi stefnda
og Austurbrautar ehf., (áður hf.), kt. 480306-0740, dags. 27. nóvember 2009,
sem var upphaflega að fjárhæð 650.161.425 kr., upphaflega með gjalddaga þann
15. júlí 2010, sem var breytt með skilmálabreytingu dagsettri þann 14. janúar
2011 þar sem gjalddagi var ákveðinn 26. ágúst 2014 og er númer 4730 í bókum
stefnda, fyrir framangreindri fjárkröfu og málskostnaði.
b) Þess er krafist að stefndi verði
dæmdur til það þola að fjárnám verði gert í kröfu stefnda samkvæmt lánssamningi
stefnda og Austurbrautar ehf., (áður hf.), kt. 480306-0740, dags. 28. september
2009, sem var upphaflega að fjárhæð 442.011.457 kr., upphaflega með gjalddaga
þann 15. júlí 2010, sem var breytt með skilmálabreytingu dagsettri þann 14.
janúar 2011 þar sem gjalddagi var ákveðinn 26. ágúst 2014 og er númer 4728 í
bókum stefnda, fyrir framangreindri fjárkröfu og málskostnaði.
c) Þess er krafist að stefndi verði
dæmdur til það þola að fjárnám verði gert í bankareikningi stefnda númer
701-26-070700, hjá Kviku banka hf., kt. 540502-2930, eins og innstæða
reikningsins er á hverjum tíma, fyrir framangreindri fjárkröfu og málskostnaði.
IV. Þá er þess krafist að stefndi verði dæmdur
til að greiða stefnanda málskostnað að mati dómsins eða samkvæmt framlögðum
málskostnaðarreikningi en málskostnaðarreikningur verður lagður fram við
aðalflutning málsins ef til kemur. Auk þess er krafist virðisaukaskatts af
málflutningsþóknun.
Stefndi krefst sýknu af kröfum
stefnanda og að stefnanda verði gert að greiða stefnda málskostnað.
Stefndi krafðist í upphafi
aðallega að málinu yrði vísað frá dómi og til vara sýknu. Í báðum tilvikum
krafðist stefndi þess að stefnanda yrði gert að greiða málskostnað stefnda.
Með úrskurði Héraðsdóms
Reykjavíkur 6. október 2017 var frávísunarkröfu stefnda hafnað.
II.
Málsatvik
Þann 12. mars
2013 keypti félag, sem þá hét Avenue A ehf. og rann síðar saman við stefnanda,
sem tók upp það heiti, kröfu Kviku banka hf., kt. 540502-2930, Borgartúni 25,
105 Reykjavík (sem þá hét nb.is-sparisjóður hf.). Lánssamninginn höfðu Kvika
banki hf. sem lánveitandi og stefndi sem lántaki gert þann 1. apríl 2011 og var
hann upphaflega að fjárhæð 3.546.314
bandaríkjadalir. Fylgdu með í kaupunum öll réttindi, sem kröfunni tengdust,
þ.m.t. veðréttindi og önnur tryggingarréttindi, utan þess að sérstaklega voru
undanskilin samningur um hlutafé í UAB MP Pension Fund Baltic, samningur um
Horn Florida Ltd., samningur um CB Holding hf. og skaðabótakröfur á hendur
starfsmönnum Kviku banka hf.
Samkvæmt 2.
gr. lánssamningsins var gjalddagi 10. september 2014. Vextir voru ákveðnir í 3.
gr. þannig að skuldin bæri 6 mánaða LIBOR-vexti eins og þeir ákvarðast fyrir USD hverju sinni,
að viðbættu 2% vaxtaálagi. Vextirnir voru breytilegir og ákvarðaðir fyrirfram í
sex mánuði í senn, tveimur virkum dögum fyrir upphaf næsta vaxtatímabils.
Vextirnir reiknuðust af endanlegri lánsfjárhæð frá 1. mars 2011 og greiddust í
fyrsta sinn þann 28.8.2011 og síðan 28.2.2012, 28.8.2012, 28.2.2013, 28.8.2013,
28.2.2014 og 10.9.2014. Samkvæmt 5. gr. lánssamningsins voru sett eftirfarandi
veð:
1.
Kröfur samkvæmt lánssamningi stefnda og
Austurbrautar ehf. (þá hf.), kt. 480306-0740, dags. 27. nóvember 2009,
upphaflega að fjárhæð 650.161.425 kr. (lánsnúmer 4730).
Þann 23.
desember 2010 var gert samkomulag, sem breytti þessum lánssamningi. Samið var
um að höfuðstóll á lántökudegi yrði lækkaður um kr. 59.087.000, að höfuðstóll
yrði því 638.173.655 kr. miðað við upphaflegan gjalddaga þann 15. júlí 2010, að
lánið bæri samningsvexti frá þeim degi og að gjalddagi höfuðstóls yrði 26.
ágúst 2014 en vaxtagjalddagar yrðu þeir sömu og vaxtagjalddagar á lánum Orange
International Investments Ltd. við Austurbraut ehf.
Lánssamningnum
var breytt með skilmálabreytingu dagsettri 14. janúar 2011. Þar var ákveðið að
nýr höfuðstóll yrði 701.668.658 kr., að nýr gjalddagi yrði 26. ágúst 2014, og
að vextir af láninu skyldu verða þriggja mánaða vextir frá 15. júlí 2010 af
höfuðstólnum eins og þeir ákvörðuðust hverju sinni, að viðbættu 3% vaxtaálagi,
og að þeir skyldu greiðast á þriggja mánaða fresti, fyrst 15. janúar 2010.
Jafnframt var mælt fyrir um að lántaka væri heimilt að greiða skuldina upp
fyrir gjalddaga á vaxtagjalddögum án sérstaks uppgreiðslugjalds.
2.
Kröfur samkvæmt lánssamningi stefnda og
Austurbrautar ehf. (þá hf.), kt. 480306-0740, dags. 28. september 2009,
upphaflega að fjárhæð 442.011.457 kr. (lánsnúmer 4728).
Þann 23.
desember 2010 var gert samkomulag sem breytti þessum lánssamningi. Í
samkomulaginu var mælt fyrir um að skuldin skyldi bera samningsvexti frá
upphaflegum gjalddaga þann 15. júlí 2010 en ekki dráttarvexti og að gjalddagi
höfuðstóls yrði 26. ágúst 2014 en vaxtagjalddagar yrðu þeir sömu og
vaxtagjalddagar á lánum Orange International Investments Ltd. við Austurbraut
ehf.
Lánssamningnum
var breytt með skilmálabreytingu dagsettri 14. janúar 2011, sbr. dskj. 6. Þar
var ákveðið að nýr höfuðstóll yrði 485.858.994 kr., að nýr gjalddagi yrði 26.
ágúst 2014, og að vextir af láninu skyldu verða þriggja mánaða REIBOR-vextir
frá 15. júlí 2010 af höfuðstólnum eins og þeir ákvörðuðust hverju sinni, að
viðbættu 3% vaxtaálagi, og að þeir skyldu greiðast á þriggja mánaða fresti,
fyrst 15. janúar 2010. Jafnframt var mælt fyrir um að lántaka væri heimilt að
greiða skuldina upp fyrir gjalddaga á vaxtagjalddögum án sérstaks uppgreiðslugjalds.
3.
Bankareikningur stefnda nr. 701-26-070700 hjá
Kviku banka hf.
Samkvæmt 7.
gr. lánssamningsins frá 1. apríl 2011, sbr. dskj. 8, skyldu kröfur í erlendum
myntum bera dráttarvexti sem samanstæðu af LIBOR-vöxtum, auk vaxtaálags skv. 3.
gr. sem var 2%, að viðbættu dráttarvaxtaálagi sem var ákveðið 9%. Samtals 11%
álag. Ógreiddir dráttarvextir skyldu leggjast við höfuðstól á tólf mánaða
fresti.
Sama dag,
þann 1. apríl 2011 var undirrituð yfirlýsing um veð í almennum fjárkröfum þar
sem stefndi veðsetti Kviku banka hf. ofangreindar kröfur sínar á hendur
Austurbraut ehf. ásamt tilkynningu þar um til Austurbrautar ehf.
Einnig var
þennan sama dag, þann 1. apríl 2011, undirrituð handveðsyfirlýsing um veð í
innstæðu á bankareikningi nr. 701-26-070700, þar sem stefndi veitti Kviku banka
hf. veð í nefndum reikningi.
Þann 22.
nóvember 2011 var gerður viðauki við lánssamninginn. Vísað var til þess að
ákvæði lánssamningsins gerðu ráð fyrir því að fjárhæð hans skyldi leiðrétt
þegar endanlegt uppgjör lægi fyrir. Fjárhæð lánssamningsins var breytt þannig
að hún skyldi vera 4.051.777 bandaríkjadalir. Gjalddagi var hinn sami og áður.
Vaxtaákvæði var að hluta breytt þannig að það hljóðaði svo:
Vextir eru
breytilegir og ákvarðast fyrirfram 6 mánuði í senn (að undanskilinni fyrstu
vaxtagreiðslu, sem reiknast af 9 mánuðum og annarri vaxtagreiðslu, sem reiknast
af 4 mánuðum), tveimur virkum dögum fyrir upphaf næsta vaxtatímabils. Vextir
reiknast af USD 4.051.777 frá 1. mars 2011 og greiðast í fyrsta sinn hinn 28.11.2011
og síðan 28.3.2012, 28.3.2013, 28.9.2013, 28.3.2014 og 10.09.2014.
Þann 8.
desember 2011 var gerð skilmálabreyting á lánssamningnum á
dskj. 8, sbr. dskj. 12. Nýr höfuðstóll var ákveðinn 3.931.215,48
bandaríkjadalir. Gjalddagi var hinn sami og áður. Vaxtaákvæði var að hluta
breytt þannig að það hljóðaði nú svo:
Vextir af láninu skulu vera breytilegir og
ákvarðast fyrirfram 6 mánuði í senn (að undanskilinni fyrstu vaxtagreiðslu frá
skilmálabreytingu þessari, sem reiknast af rúmum 15 mánuðum), tveimur virkum
dögum fyrir upphaf næsta vaxtatímabils. Vextir reiknast af USD 3.931.215,48 frá
8. desember 2011 og greiðast í fyrsta sinn hinn 28.3.2013 og síðan 28.9.2013,
28.3.2014 og 10.09.2014.
Þann 1. júní
2012 úrskurðaði Héraðsdómur Reykjavíkur að stefndi væri tekinn til
slitameðferðar og var innköllun um það birt þann 19. júní 2012. Þann 14. ágúst
2012 lýsti Kvika banki hf. kröfu í slitabú stefnda á grundvelli lánssamningsins
á dskj. 8. Með kröfulýsingunni var lánið jafnframt gjaldfellt, sbr. 2. mgr. 9.
gr. í lánssamningnum, sbr. 8. og 9. tölulið 1. mgr. sömu greinar. Bar skuldin
því framvegis vanskilavexti, sbr. 7. gr. lánssamningsins, en í 2. mgr. 7. gr.
lánssamningsins er kveðið á um það að kröfur í erlendum myntum skuli bera
dráttarvexti sem samanstandi af LIBOR-vöxtum, auk vaxtaálags, sbr. 3. gr.
lánssamningsins, að viðbættu dráttarvaxtaálagi sem skuli vera 9%. Samtals 11%
vaxtaálag. Kröfunni var aðallega lýst sem veðkröfu og hún var samþykkt.
Þann 11. mars
2013, sbr. dskj. 15, samþykkti slitastjórn stefnda framsal á hinni lýstu kröfu
samkvæmt lánssamningnum frá 1. apríl 2011, sbr. dskj. 8, og réttindum sem henni
tengdust, þ.m.t. veðum.
Þann 12. mars
2013 nýtti Kvika banki hf. tiltekin réttindi vegna UAB MP Pension Fund Baltic,
sbr. dskj. 16, og greiddi fyrir nýtingu þess réttar 79.800.000 kr. með
skuldajöfnuði við hina lýstu kröfu samkvæmt lánssamningnum frá 1. apríl 2011.
Vegna þess var gerður viðauki við lánssamninginn, dags. 12. mars 2013, þar sem
ákveðið var að nýr höfuðstóll
lánssamningsins skyldi vera 3.179.918,31
bandaríkjadalur. Þar kom fram að skuldin væri í vanskilum og öll fallin í
gjalddaga.
Kvika banki
hf. seldi þann 21. mars 2013 félagi, sem þá hét Avenue A ehf. og var með
kennitöluna 611212-0700, margnefnda kröfu Kviku banka hf. á hendur stefnda
samkvæmt lánssamningnum frá 1. apríl 2011 og tilkynnti slitastjórn stefnda um
það. Fylgdu með í kaupunum öll réttindi sem kröfunni tengdust, utan þess að
sérstaklega voru undanskilin samningur um hlutafé í UAB MP Pension Fund Baltic,
samningur um Horn Florida Ltd., samningur um CB Holding hf. og skaðabótakröfur
á hendur starfsmönnum Kviku banka hf.
Þann 3.
október 2013 var Fyrirtækjaskrá tilkynnt um það að framangreint félag, Avenue A
ehf., kt. 611212-0700, hefði sameinast stefnanda, sem þá hét Bowery ehf.,
þannig að hið fyrrgreinda félag væri yfirtekið félag og hið síðarnefnda félag
væri yfirtökufélag. Heiti hins sameinaða félags, sem er stefnandi, var fyrst um
sinn Bowery ehf. en var þann 10. október 2013 var því breytt í Avenue A ehf.
Stefnandi, sem er hið sameinaða félag og heitir nú Avenue A ehf., og er með
kennitöluna 581212-0890, á því margnefnda kröfu á hendur stefnda fyrir framsal
frá Kviku banka hf. og síðar sameiningu við nefnt félag, sem bar sama heiti og
stefnandi ber í dag.
Slitum á búi
stefnda lauk með nauðasamningi. Nauðasamningsumleitanir og formleg meðferð
nauðasamningsins fór að mestu fram í nóvember og desember 2015 og janúar 2016.
Stefnandi hafði uppi athugasemdir við nauðasamningsfrumvarpið, sbr. bréf dags.
17. desember 2016, en hann naut ekki
atkvæðisréttar um frumvarpið því hann er veðkröfuhafi. Á kröfuhafafundi þann
18. desember 2015, þar sem greidd voru atkvæði um frumvarpið, lagði stefnandi
fram bókun. Á dskj. 23 er fundargerð frá kröfuhafafundinum. Þar kemur fram á
bls. 4 að frumvarpið hafi verið samþykkt. Í tölvupóstsamskiptum milli lögmanns
stefnanda og Ingimundar Einarssonar, dómstjóra Héraðsdóms Reykjavíkur, sem áttu
sér stað þann 15. og 26. janúar 2016, kemur fram að dómurinn staðfesti
nauðasamninginn.
Þann 6. apríl
2017 gekk dómur í Hæstarétti í máli Austurbrautar ehf. gegn stefnda og
stefnanda vegna ágreinings um kröfu Austurbrautar ehf. í slitabú stefnda. Máli
þessu hafði verið beint til héraðsdóms þann 7. júní 2013 og varðaði m.a. gildi
lánssamninga milli Austurbrautar ehf. og stefnda, sem stefnandi er með veð í og
krefst nú staðfestingar á veðrétti í. Hæstiréttur hafnaði öllum kröfum
Austurbrautar ehf., sem voru m.a. um ógildingu lánssamninganna og annarra
gerninga. Stefndi tók undir kröfur stefnanda gagnvart Austurbraut ehf. án
fyrirvara. Þá féllst stefndi á að kröfur stefnanda væru réttar, á fjárhæð
skuldarinnar og að þær nytu veðréttar. Þetta var staðfest af Hæstarétti.
Þann 24.
apríl 2017 sendi stefnandi stefnda innheimtuviðvörun og þann 5. maí 2017 sendi
stefnandi stefnda innheimtubréf.
III.
Málsástæður
og lagarök stefnanda
Stefnandi
byggir á því að réttindi samkvæmt lánssamningum, yfirlýsingunni um veð í
almennum fjárkröfum og yfirlýsingunni um veð í bankareikningi, öllum dagsettum
1. apríl 2011, og tengd réttindi, hafi félag, sem síðar rann inn í stefnanda
við samruna, fengið frá félagi, sem heitir í dag Kvika banki hf., en hét MP
banki hf. á þeim tíma. Stefnandi hafi síðar sameinast hinu nefnda félagi, sem
var yfirtekið. Þannig hafi orðið kröfuhafaskipti og ein sameining félaga, sem
hafi leitt til þess að stefnandi eignaðist kröfurnar. Nafni stefnanda hafi
síðar verið breytt í núverandi nafn stefnanda. Stefndi sé og hafi frá upphafi
verið skuldari. Stefndi hafi áður heitið MP Banki hf., síðar EA fjárfestingafélag
hf. en heiti nú EA fjárfestingarfélag ehf.
Kröfu sína um
greiðslu höfuðstóls og vaxta byggir stefnandi aðallega á lánssamningnum frá 1.
apríl 2011. Kröfur um staðfestingu á veðrétti og um að stefndi verði dæmdur til
að þola fjárnám byggir stefnandi aðallega á yfirlýsingunni um veð í almennum
fjárkröfum frá 1. apríl 2011 og handveðsyfirlýsingunni um veð í bankareikningi
frá 1. apríl 2011. Að auki er byggt á þeim skjölum sem breyta þessum skjölum og
lýst er hér að framan.
Mælt er fyrir
um skyldu stefnda til að endurgreiða lánið í 2. gr. lánssamningsins um
höfuðstól, í 3. gr. um vexti og í 7. gr. um vanskilavexti. Skuldin sé
gjaldfallin eins og komi fram á bls. 2. og 3 í kröfulýsingunni og viðaukanum
frá 12. mars 2013. Gjaldfellingin skýrist af 2. mgr. 9. gr. lánssamningsins,
sbr. 8. og 9. tölulið 1. mgr. sömu greinar. Í ákvæði 2. mgr. 9. gr.
lánssamningsins sé mælt fyrir um það að ef vanefndatilvik eins og þau sem
skilgreind eru í greininni kemur upp geti lánveitandi fyrirvaralaust og án
viðvarana gjaldfellt lánið ásamt áföllnum vöxtum og öðrum greiðslum. Beri
lántaka þá að greiða dráttarvexti af fjárhæðinni auk alls kostnaðar við
innheimtu. Í 8. og 9. tölulið 1. mgr. sömu greinar hafi verið mælt fyrir um
vanefndatilvik sem áttu við. Stefnandi vísi til þeirra allra en bendi
sérstaklega á að 64. og 65. gr. laga nr. 21/1991, um gjaldþrotaskipti o.fl.,
hafi átt við um stefnda, hafin hafi verið slit og starfsemi verið lögð niður,
sbr. 8. tölulið, og réttmæt krafa verið komin fram um slit stefnda, sbr. 9. tölulið.
Staðfest hafi verið með viðaukanum þann 12. mars 2013 að skuldin væri
gjaldfallin.
Byggt er á
því að leyst hafi verið úr kröfum þeim sem stefnandi geri í þessu máli við
slitameðferð stefnda og þær samþykktar. Það sé bindandi fyrir stefnda og hafi
sömu áhrif og dómur, sbr. 116. gr. laga nr. 91/1991, um meðferð einkamála.
Einnig sé byggt á því að dómur Hæstaréttar frá 6. apríl 2017 sé bindandi fyrir
sakarefni þessa máls og sé sérstaklega byggt á því sem segi um þann dóm í
málavaxtalýsingu sem málsástæðu.
Með vísan til
almennra reglna kröfuréttar og reglna um skuldbindingargildi samninga og
loforða beri stefnda að greiða skuldina. Stefnandi hafi reynt að innheimta
kröfuna án árangurs.
Varðandi
skylduna til að greiða vexti hafi verið samið um að stefndi skyldi greiða vexti
af skuldinni. Upphaflega hafi verið ákvæði um samningsvexti í 3. gr.
lánssamningsins. Með viðaukanum frá 22. nóvember 2011 hafi vaxtagjalddögum
verið breytt. Í skilmálabreytingunni frá 8. desember 2011 hafi vaxtagjalddögum
verið breytt aftur.
Samningsvextir
af láninu séu breytilegir vextir, sem séu sex mánaða LIBOR-vextir eins og þeir
ákvarðast fyrir bandaríkjadal hverju sinni, ákvarðaðir fyrirfram sex mánuði í
senn, tveimur virkum dögum fyrir upphaf næsta vaxtatímabils að viðbættu 2% vaxtaálagi.
Með
viðaukanum þann 12. mars 2013 hafi nýr höfuðstóll verið ákveðinn 3.179.918,31
bandaríkjadalur, en þar hafi áfallnir vextir og innborganir
verið reiknaðar með. Skuldin hafi þá verið gjaldfallin. Beri því að greiða
vanskilavexti af þessari fjárhæð, 3.179.918,31 bandaríkjadal, frá dagsetningu
viðaukans, þann 12. mars 2013. Vanskilavextir, sbr. 2. mgr. 7. gr.
lánssamningsins, séu ákvarðaðir þannig að þeir séu vextir samkvæmt 3. gr. auk
sérstaks 9% álags. Samtals sé því 11% vaxtaálag á hina framangreindu
LIBOR-vexti. Stefnda beri að greiða stefnanda þessa vanskilavexti af skuldinni,
sbr. kröfugerð.
Útreikningur dómkröfu I.
Höfuðstóll
dómkröfu I byggi á viðaukanum frá 12. mars 2013, á dskj. 17, þar sem vextir
höfðu verið lagðir við höfuðstól og innborganir dregnar frá og ákveðinn nýr
höfuðstóll að fjárhæð 3.179.918,31 bandaríkjadalur, sem sé höfuðstóll dómkröfu.
Eins og fram
komi í viðaukanum hafi öll skuldin verið gjaldfallin á þeim degi. Skuldin hafi
því borið vanskilavexti frá þeim degi, sbr. 7. gr. lánssamningsins frá 1. apríl
2011. Í 2. mgr. þeirrar greinar sé mælt fyrir um það að kröfur í erlendum
myntum skuli bera dráttarvexti, sem samanstandi af LIBOR-vöxtunum og
vaxtaálaginu, sem tilgreint sé í 3. gr., að viðbættu dráttarvaxtaálagi, sem
skuli vera 9%. Til að finna vaxtafót dómkröfunnar þurfi því að leggja saman
þrjár tölur. Í fyrsta lagi nefnda LIBOR-vexti, í öðru lagi 2% vaxtaálag, sbr.
1. mgr. 3. gr. lánssamningsins, og, í þriðja lagi, 9% vanskilavaxtaálag, sbr.
2. mgr. 7. gr. lánssamningsins. Samtals sé vaxtaálagið því 11%.
Hinir
svonefndu LIBOR-vextir hafi verið sex mánaða LIBOR-vextir eins og þeir
ákvarðist fyrir bandaríkjadal hverju sinni. Með LIBOR-vöxtum (London Interbank
Offered Rate) hafi verið átt við vexti á millibankamarkaði í London eins og
þeir séu auglýstir kl. 11:00 að staðartíma í London á BBA-síðu Reuters.
Vextirnir skyldu reiknast á ársgrundvelli og margfaldaðir með raunverulegum
dagafjölda og deilt í með 360. Vextirnir séu breytilegir og ákvarðist fyrirfram
sex mánuði í senn, tveimur virkum dögum fyrir upphaf næsta vaxtatímabils.
Eftirfarandi tafla sýni hvernig vaxtafóturinn sé fundinn:
Vaxta- tímabil |
Upphaf |
Endir |
Vaxtaákvörð-unardagur |
Sex mánaða USD LIBOR á vaxtaákv.d |
2% álag |
9% álag |
Samtals |
1 |
12.3.2013 |
12.9.2013 |
8.3.2013 |
0,44740% |
2% |
9% |
11,44740% |
2 |
12.9.2013 |
12.3.2014 |
10.9.2013 |
0,38740% |
2% |
9% |
11,38740% |
3 |
12.3.2014 |
12.9.2014 |
10.3.2014 |
0,33200% |
2% |
9% |
11,33200% |
4 |
12.9.2014 |
12.3.2015 |
10.9.2014 |
0,33140% |
2% |
9% |
11,33140% |
5 |
12.3.2015 |
12.9.2015 |
10.3.2015 |
0,40420% |
2% |
9% |
11,40420% |
6 |
12.9.2015 |
12.3.2016 |
10.9.2015 |
0,54050% |
2% |
9% |
11,54050% |
7 |
12.3.2016 |
12.9.2016 |
10.3.2016 |
0,90050% |
2% |
9% |
11,90050% |
8 |
12.9.2016 |
12.3.2017 |
8.9.2016 |
1,23472% |
2% |
9% |
12,23472% |
9 |
12.3.2017 |
23.5.2017 |
9.3.2017 |
1,43017% |
2% |
9% |
12,43017% |
Gögn um nefnda LIBOR-vexti megi finna á
dskj. 38.
Samkvæmt 3.
mgr. 7. gr. lánssamningsins skyldu ógreiddir dráttarvextir leggjast við
höfuðstól á tólf mánaða fresti. Sú fjárhæð sem vextir reiknist af á hverju
vaxtatímabili sé fundin þannig:
Fyrir fyrsta
og annað vaxtatímabil sé fjárhæðin sú fjárhæð höfuðstóls sem samið hafi verið
um í viðaukanum frá 12. mars 2013.
Fyrir þriðja
og fjórða vaxtatímabil sé fjárhæðin samtala höfuðstólsins og vaxta á
vaxtatímabilum eitt og tvö, sem reiknist svo:
1. 184
dagar / 360 * 11,44740% * 3.179.918,31 = 186.053,63 USD
2. 181
dagur / 360 * 11,38740% * 3.179.918,31 = 182.060,87 USD
Samtals: 3.179.918,31 + 186.053,63 + 182.060,87 = 3.548.032,81 USD
Fyrir fimmta
og sjötta vaxtatímabil sé fjárhæðin samtala fjárhæðarinnar sem notuð hafi verið
fyrir þriðja og fjórða vaxtatímabil og vaxta á vaxtatímabilum þrjú og fjögur,
sem reiknist svo:
3. 184
dagar / 360 * 11,33200% * 3.548.032,81 = 205.498,91 USD
4. 181
dagur / 360 * 11,33140% * 3.548.032,81 = 202.137,68 USD
Samtals: 3.548.032,81 + 205.498,91 + 202.137,68 = 3.955.669,39 USD
Fyrir sjöunda
og áttunda vaxtatímabil sé fjárhæðin samtala fjárhæðarinnar sem hafi verið
fyrir fimmta og sjötta vaxtatímabil og vaxta af vaxtatímabilum fimm og sex, sem
reiknist svo:
5. 184
dagar / 360 * 11,40420% * 3.955.669,39 = 230.568,58 USD
6. 182
dagar / 360 * 11,54050% * 3.955.669,39 = 230.788,15 USD
Samtals: 3.955.669,39 + 230.568,58 + 230.788,15 = 4.417.026,12 USD
Fyrir níunda
vaxtatímabil sé fjárhæðin samtala fjárhæðarinnar sem notuð hafi verið fyrir sjöunda
og áttunda vaxtatímabil og vaxta af vaxtatímabilum sjö og átta, sem reiknist
svo:
7. 184
dagar / 360 * 11,90050% * 4.417.026,12 = 268.664,63 USD
8. 181
dagur / 360 * 12,23472% * 4.417.026,12 = 271.706,53 USD
Samtals: 4.417.026,12 + 268.664,63 + 271.706,53 = 4.957.397,29 USD
Fyrir tímabil
dráttarvaxta (frá þingfestingardegi til greiðsludags) sé fjárhæðin sem
dráttarvextir reiknist af samtala fjárhæðarinnar sem notuð hafi verið fyrir
níunda vaxtatímabil og vaxta af vaxtatímabili níu (þ.e. eins langt og kröfugerð
vegna þess vaxtatímabils nær, sem er frá 12.3.2017 til 23.5.2017) en vextir
fyrir níunda vaxtatímabil reiknist svo:
9. 72
dagar / 360 * 12,43017% * 4.957.397,29 = 123.242,58 USD
Samtals: 4.957.397,29 + 123.242,58 = 5.080.639,87 USD
Gerð sé krafa
um nefnda LIBOR-vexti með umsömdu álagi til 23. maí 2017, sem sé
þingfestingardagur þessarar stefnu. Frá þeim degi sé krafist dráttarvaxta
samkvæmt 1. mgr. 6. gr. laga nr. 38/2001, um vexti og verðtryggingu, með vísan
til heimildar 4. mgr. 5. gr. sömu laga þar sem heimilað er að reikna
dráttarvexti frá þeim degi sem dómsmál er höfðað. Til einföldunar sé miðað við
síðari dag, þingfestingardag málsins, í stað birtingardags stefnu til að hægt
sé að tilgreina nákvæma dagsetningu því þegar þetta er ritað sé ekki ljóst
nákvæmlega hvaða dag stefnan verði birt.
Stefnandi sé
með veð í kröfum stefnda á hendur Austurbraut ehf. samkvæmt tveimur
lánssamningum, dags. 28. september 2009 og 27. nóvember 2009, eins og greini
hér að framan, og öllum kröfum tengdum þessum lánssamningum eða sem kunni að
koma í stað þeirra. Veðið hafi verið veitt með yfirlýsingu um veð í almennum
fjárkröfum, dagsettri 1. apríl 2011, sbr. dskj. 9, sbr. 45. og 46. gr. laga nr.
75/1997, um samningsveð. Kröfurnar hafi verið almennar fjárkröfur, þ.e.a.s
hvorki viðskiptabréfakröfur né kröfur samkvæmt innlausnarbréfum, sem heimilt
hafi verið að veðsetja. Veðrétturinn hafi öðlast réttarvernd við það að
skuldaranum (Austurbraut ehf.) hafi verið tilkynnt um veðsetninguna, sbr. 1.
mgr. 46. gr. sömu laga.
Stefnandi sé
með veð í bankareikningi stefnda hjá Kviku banka hf., sbr. handveðsyfirlýsingu
á dskj. 10. Samkvæmt 4. mgr. handveðsyfirlýsingarinnar sé hinn veðsetti
reikningur í vörslu og umsjá veðhafa (nú stefnanda) þannig að veðsali (stefndi)
hafi engan ráðstöfunarrétt yfir honum. Kviku banka hf. sé kunnugt um þetta og
sé stefndi þannig sviptur möguleikanum til að hafa umráð yfir bankareikningnum,
sbr. 2. mgr. 22. gr. laga nr. 75/1997, um samningsveð. Þannig hafi réttarvernd
veðsins verið tryggð, bæði með því að stefndi sé sviptur umráðum hins veðsetta
og að Kviku banka hf. hafi verið tilkynnt um veðsetninguna.Veð þessi hafi verið
framseld til stefnanda ásamt kröfunni sem þau tryggja.
Stefnandi
krefst þess að veðréttur stefnanda verði staðfestur og stefndi verði dæmdur til
að þola fjárnám í framangreindum veðum í lánssamningunum tveimur og
bankareikningnum fyrir dómkröfu I og málskostnaði. Skuldin samkvæmt dómkröfu I
hafi ekki fengist greidd, þrátt fyrir innheimtutilraunir, og sé stefnanda því
nauðsynlegt að nýta veðrétt sinn samkvæmt yfirlýsingunni um veð í almennum
fjárkröfum og handveðsyfirlýsingunni um veð í bankareikningi.
Þar sem þessi
veðskjöl séu ekki með beina aðfararheimild, sbr. 1. gr. laga nr. 90/1989, um
aðför, eða beina uppboðsheimild samkvæmt 6. gr. laga nr. 90/1991, um
nauðungarsölu, sé stefnanda nauðsynlegt að höfða þetta mál til staðfestingar á
réttindum hans í þessum tilgreindu fjárkröfum stefnda og bankareikningi stefnda
til að fá aðfararhæfan dóm fyrir kröfu sinni svo að unnt sé að gera fjárnám í
þessum eignum stefnda, sbr. 1. tölulið 1. mgr. 1. gr. laga nr. 90/1989, um
aðför. Aðeins á þeim grundvelli geti stefnandi öðlast nauðungarsöluheimild
gagnvart stefnda, sbr. 1. tölulið 1. mgr. 6. gr. laga nr. 90/1991, um
nauðungarsölu.
Stefnandi
byggir á því að við ákvörðun málskostnaðar sé nauðsynlegt að taka tillit til
þess að málshöfðun þessi sé eingöngu komin til vegna háttsemi stefnda.
Stefnandi reki ekki virðisaukaskattsskylda starfsemi og því sé nauðsynlegt að
taka tillit til 24% virðisaukaskatts. Um tryggingarréttindi stefnanda er vísað
til meginreglna samninga- og kröfuréttarins um skuldbindingargildi samninga og
loforða. Þá er vísað til II. kafla laga um samningsveð nr. 75/1997. Auk þess er
vísað til laga um aðför, nr. 90/1989 og laga um nauðungarsölu nr. 90/1991.
Þá vísar
stefnandi til meginreglna samningsréttarins um skuldbindingargildi loforða og
skyldu til að efna samninga, en reglur þessar fá m.a. stoð í lögum nr. 7/1936.
Einnig sé vísað til vanefndaákvæða í lánssamningnum sjálfum. Vísað sé til
meginreglu kröfuréttarins um efndir fjárskuldbindinga, en regla þessi fái m.a.
lagastoð í 45. og 51. gr. laga nr. 50/2000, um lausafjárkaup. Varðandi
veðkröfur vísist til laga nr. 75/1997, um samningsveð. Kröfur um dráttarvexti
styður stefnandi við reglur III. kafla laga um vexti og verðtryggingu nr.
38/2001. Vísað er til 1. gr. laga nr. 90/1989, um aðför, og 6. gr. laga nr.
90/1991, um nauðungarsölu.
Krafan um
málskostnað styðst við 1. mgr. 130. gr. laga nr. 91/1991, um meðferð einkamála.
Krafa um virðisaukaskatt af málflutningsþóknun er reist á lögum nr. 50/1988.
Stefnandi sé ekki virðisaukaskattsskyldur og beri honum því nauðsyn til að fá
dóm fyrir skatti þessum úr hendi stefnda. Varðandi varnarþing vísast til 33.
gr. laga nr. 91/1991.
IV.
Málsástæður og lagarök stefnda
Stefndi vísar til þess að í stefnu á bls. 6
segi: „Byggt er á því að leyst hafi verið úr kröfum þeim sem stefnandi gerir í
þessu máli við slitameðferð stefnda og þær samþykktar.“ Þetta
sé bindandi fyrir og hafi sömu áhrif
og dómur, sbr. 116. gr. laga nr. 91/1991 um meðferð einkamála“. Þessi
málsástæða sé að öllu leyti ósamþýðanleg málshöfðuninni. Á því sé byggt að
kröfur, sem búið er að leysa efnislega úr, verði ekki lagðar fyrir dóm á ný,
ekki heldur til endurstaðfestingar. Um þetta vísist til 2. mgr. 116. gr.
einkamálalaga. Síðan sé í stefnu reyndar fjallað um annan Hæstaréttardóm, sem
ekki hafi skorið úr deilum milli aðila þessa máls og óútskýrt sé hvernig hann
eigi við í þessu samhengi.
Fyrir liggi að slitastjóri stefnda hafi
samþykkt þær kröfur sem stefnandi lýsti í bú stefnda. Stefnandi byggi réttilega
á res judicata-verkun þessa. Þær kröfur sem slitastjóri samþykkti og ekki sættu
andmælum verði ekki bornar undir dóm á ný. Aðrar kröfur séu fallnar niður, sbr.
Hrd. 459/2011. Þessar kröfur séu þegar efndar eins og vikið verði að hér á
eftir og því úr sögunni. Í öðru lagi sé krafist endurstaðfestingar veðréttar en
fyrir slíku standi engir lögvarðir hagsmunir. Að því leyti sem veðréttur hafi
ekki verið staðfestur undir skiptum slitabúsins sé hann úr sögunni, sbr.
fyrrgreindan dóm og Hrd. 460/2010. Í þriðja lagi sé gerð krafa um
aðfararheimild, sem stefnandi telji sig þegar hafa, sbr. fyrrgreind ummæli um
res judicata-verkanir skiptanna.
Athygli veki að stefnandi geri kröfur um
eftirstæða vexti, sem eru fallnir niður, sbr. 3. mgr. 28. gr. gjaldþrotalaga,
og komi aldrei til álita. Er á því byggt að vextir frá úrskurðardegi slita
stefnda séu fallnir niður, svo og aðrar kröfur, sem kunni að hafa stofnast
eftir þann dag. Vaxtakröfum stefnda sé og mótmælt í heild sinni. M.a. séu
grundvöllur þeirra og útreikningar vanreifaðir.
Krafa um staðfestingu veðréttar í reikningi
nr. 701-26-70700 sé vanreifuð. Eftir úrskurðardag verði slíkar ráðstafanir ekki
undirorpnar veðrétti fyrir almennum kröfum, sbr. Hrd. 491/2016 og 543/2006. Það
upplýsist að Austurbraut ehf. greiði ekki inn á þennan reikning. Ástæðurnar séu
eftirfarandi: Með kröfulýsingu, dags. 16.8.2012, hafi Austurbraut ehf. lýst
skaðabótakröfum á hendur stefnda að frágengnum kröfum félagsins um að hinir
veðsettu löggerningar yrðu dæmdir ógildir. Á ágreiningsfundi þann 3.6.2013 hafi
afgreiðslu skaðabótakröfunnar verið frestað þar til úr ógildingarkröfunum yrði
leyst. Með yfirlýsingu dags. 21.12.2015 hafi því verið lýst formlega yfir
skuldajöfnuði skaðabótakrafna Austurbrautar ehf. á hendur stefnda að því marki
sem stefndi kynni að eiga gilda kröfu á hendur Austurbraut. Eftir uppkvaðningu
dóms Hæstaréttar í málinu nr. 137/2017 þann 6. apríl sl. hafi yfirlýsingin
verið áréttuð.
Tilgangur málshöfðunar og lögvarðir hagsmunir
séu mjög óljósir. Nauðasamningur sé lagður fram og efndur þannig að stefnandi
hafi þegar öðlast skilyrtan rétt til hlutafjár í stefnda að því marki, sem hann
fái ekki fullnustu hins veðsetta. Þar sem efndir nauðasamnings hafi farið fram
með afhendingu réttinda eigi stefnandi engar frekari kröfur til greiðslu umfram
rétt til hins veðsetta. Allt að einu geri hann greiðslukröfu eins og engar
efndir hafi orðið. Á þessu sé ekki nokkur skýring.
Samkvæmt kröfulýsingu MP banka á dskj. nr. 14
hafi bankinn krafist viðurkenningar á réttindum út af Horn Florida Ltd. og CB
Holding ehf. vegna kröfu þeirrar sem hér er stefnt út af. Skv. dskj. nr. 18 séu
þessi verðmæti ekki framseld til stefnanda en hafi engu að síður áhrif á fjárhæð
skuldarinnar. Þessu hefði stefnandi þurft að gera betur grein fyrir svo og
afdrifum þessara verðmæta, m.a. til að ákvarða rétta fjárhæð meintrar kröfu.
Að því leyti sem rökin hér að framan leiði
ekki til frávísunar sé byggt á því að þau eigi að leiða til sýknu.
Stefnandi krefst 3.179.918,31 bandaríkjadals.
Krafa þessi sé þegar samþykkt og verði efnd eftir nauðasamningi, sem bindi
stefnanda að því leyti sem andvirði hins veðsetta hrekkur ekki fyrir kröfunni.
Efndir felist í því að stefndi fái hlutafé í stefnanda. Kröfur um eftirstæða
vexti falli niður, sbr. 3. mgr. 28. gr. gjaldþrotalaga. Öll vaxtakrafa
stefnanda sé eftirstæðir vextir og því fallnir niður.
Krafist sé málskostnaðar úr hendi stefnanda.
Við afgreiðslu þeirrar kröfu beri að taka tillit til þess að málið sé að mestu
höfðað að ófyrirsynju.
IV.
Niðurstaða
Við aðalmeðferð
lýsti stefndi því að hann héldi sig við frávísunarkröfu sem aðalkröfu. Við
rekstur málsins hafnaði dómari frávísunarkröfu stefnda eins og málið lá þá
fyrir en gagnaöflun var ekki lokið. Samkvæmt 3. mgr. 112. gr. laga nr. 91/1991
er dómari ekki bundinn af þeirri ákvörðun sinni. Stefndi var tekinn til
slitameðferðar 1. júní 2012. MP banki hf. lýsti þeim kröfum sem málshöfðun
þessi tekur til við slitameðferð stefnda, en óumdeilt er að stefnandi eignaðist
kröfur þessar með kaupsamningi, dags. 21. mars 2013, eins og að framan er
rakið. Nýr höfuðstóll kröfunnar hafði verið ákveðinn með viðauka við
lánssamninginn þann 12. mars 2013, 3.179.918,31 bandaríkjadalur. Kröfum var
lýst í bandaríkjadölum og íslenskum krónum og nam heildarfjárhæð lýstra krafna,
umreiknaðra í íslenskar krónur, 479.921.413 kr., en höfuðstóll var 477.215.726
kr. Fyrir liggur skv. kröfuskrá frá 18. desember 2015 að krafan var samþykkt
sem veðkrafa að fjárhæð 479.921.413 kr. í nauðasamningi, sem staðfestur var af
Héraðsdómi Reykjavíkur þann 26. janúar 2016. Í 3. mgr. 120. gr. laga um
gjaldþrotaskipti segir: „Að því leyti sem mótmæli koma ekki fram gegn afstöðu
skiptastjóra til viðurkenningar kröfu telst afstaðan endanleg við skiptin.“ Í
2. mgr. 116. gr. laga um meðferð einkamála nr. 91/1991 segir að krafa sem dæmd
hafi verið að efni til verði ekki borin aftur undir sama eða hliðsettan dómstól
framar en segi í þeim lögum. Nýju máli um slíka kröfu skal vísað frá dómi. Af
þessu leiðir að krafa stefnanda í tölulið I um að stefndi verði dæmdur til að
greiða honum 3.179.918,31 bandaríkjadal felur í sér endurskoðun á niðurstöðu
skiptastjóra, sem ekki var áfrýjað. Krafan var samþykkt í íslenskum krónum en
ekki í bandaríkjadölum, og ber því að vísa henni frá dómi með vísan til 116.
gr. laga nr. 91/1991, um meðferð einkamála, res judicata.
Ágreiningur er
milli aðila um það hvort nauðasamningur hafi verið efndur, en ágreiningur um
það verður ekki leystur í þessu máli.
Stefnandi krefst þess
í dómkröfu, lið II, að veðréttur hans verði staðfestur og stefndi verði dæmdur
til að þola fjárnám í veðum tilgreindum í dómkröfum í tveimur lánssamningum og
bankareikningum fyrir dómkröfu I og málskostnaði. Skuld samkvæmt dómkröfu I
hafi ekki fengist greidd, þrátt fyrir innheimtutilraunir, og stefnanda sé því
nauðsynlegt að nýta veðrétt sinn samkvæmt yfirlýsingu um veð í almennum
fjárkröfum og handveðsyfirlýsingum. Stefnanda sé nauðsynlegt að fá aðfararhæfan
dóm fyrir kröfu sinni til þess að unnt sé að gera fjárnám í eignum stefnda,
sbr. 1. tölulið 1. mgr. 1. gr. laga nr. 90/1989, um aðför. Aðeins á þeim
grundvelli geti hann öðlast nauðungarsöluheimild, sbr. 1. tl. 1. mgr. 6.gr.
laga nr. 90/1991. Fyrir liggur að krafa stefnanda við slit stefnda var samþykkt
sem veðkrafa og ekki hefur verið sýnt fram á nauðsyn staðfestingar þar sem
fyrir liggur niðurstaða nauðasamnings með afstöðu skiptastjóra um staðfestingu
veðréttar og veðréttur er óumdeildur. Því ber einnig að vísa þessari kröfu frá
dómi með vísan til 116. gr. laga nr. 91/1991.
Varðandi kröfu
stefnanda nr. III, þar sem krafist er að stefndi verði dæmdur til að þola
fjárnám í kröfu fyrir fjárkröfu skv. dómkröfu I þá verður ekki krafist fjárnáms
fyrir kröfu sem vísað hefur verið frá dómi og er ekki lengur til staðar
samkvæmt því sem rakið hefur verið. Ber því einnig að vísa henni frá dómi með
vísan til þess sem að framan er rakið.
Samkvæmt því sem
rakið hefur verið ber að vísa málinu frá dómi og, að fenginni þessari
niðurstöðu, að dæma stefnanda til að greiða stefnda málskostnað með vísan til
129. og 130. gr. laga nr. 91/1991, eins og nánar er kveðið á um í
úrskurðarorði.
Þórður Clausen
Þórðarson héraðsdómari kveður upp úrskurðinn.
Úrskurðarorð:
Máli þessu er
vísað frá dómi.
Stefnandi, Avenue
A ehf., greiði stefnda, EA fjárfestingafélagi ehf., 1.000.000 kr. í málskostnað.
Þórður Clausen Þórðarson